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虚假宣传vs.虚假广告?一文教你区分

 
法律顾问
 
 
一、虚假宣传与虚假广告的定义
 
虚假宣传:
 
虚假宣传由《中华人民共和国反不正当竞争法》进行规制。
 
法律顾问根据《反不正当竞争法》及其司法解释的规定,虚假宣传是指经营者对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传,从而欺骗、误导消费者的商业宣传行为。
 
虚假宣传行为分为两大类:
 
一类是虚假宣传行为,即对“商品或服务的质量、性能、用途、有效期限等信息” 做出完全不符合真实情况的宣传,导致消费者上当受骗;
 
第二类是引人误解的宣传行为,即宣传内容并非完全虚构、捏造,语义可能部分真实或全部真实,但可能导致消费者产生误解或错误的联想,从而影响其购买决定。
 
关于什么是引人误解的判断标准,《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第八条规定,“经营者具有下列行为之一,足以造成相关公众误解的,可以认定为反不正当竞争法规定的引人误解的虚假宣传行为:
 
(1)对商品作片面的宣传或者对比的;
 
(2)将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的;
 
(3)以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的。以明显的夸张方式宣传商品,不足以造成相关公众误解的,不属于引人误解的虚假宣传行为。人民法院应当根据日常生活经验、相关公众一般注意力、发生误解的事实和被宣传对象的实际情况等因素,对引人误解的虚假宣传行为进行认定。”
 
 
虚假广告:
 
虚假广告主要由《中华人民共和国广告法》进行规制。
 
法律顾问根据《广告法》第二条的规定,“商品经营者或者服务提供者通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者服务的商业广告活动属于商业广告”,第二十八条的规定,“广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的,构成虚假广告。”
 
关于“一定媒介和形式”的界定,根据《广告管理条例》第二条规定:“凡通过报刊、广播、电视、电影、路牌、橱窗、印刷品、霓虹灯等媒介或者形式,在中华人民共和国境内刊播、设置、张贴广告,均属本条例管理范围。”
 
法律顾问基于上述法律规定可以看出,虚假广告的着眼点主要在于它是广告活动,广告系有明确定义,而虚假宣传的范围则更广一些,属于商业宣传行为即可。但是无论是虚假广告还是虚假宣传,都必须具有虚假或引人误解的特性。在经营者层面,虚假宣传与虚假广告之间在实务中法院多偏向于将两者认定为包含关系,即“虚假宣传”包括了“虚假广告”,“虚假广告”是“虚假宣传”的一种表现形式。
 
 
二、区分虚假宣传与虚假广告的四大要素
 
 
法律顾问
 
 
01 规制主体不同
 
虚假商业宣传的违法主体是专指虚假宣传的经营者,一般不包括宣传信息发布者。商业广告是由商品经营者或者服务提供者自行或者委托他人设计、制作、发布的,违法主体包括宣传自己推销的商品或提供的服务的经营者(广告主)及相关广告经营者、广告发布者;广告主直接发布虚假广告的,违法主体就是经营者本身。
 
 
02 规范对象不同
 
虚假宣传作为《反不正当竞争法》的规则,调整的是经营者的经营行为;而虚假广告作为《广告法》的规则,调整的是商业广告行为。广告行为系有明确定义。如果经营者违反《反不正当竞争法》第八条规定,通过报刊、广播、电视、电影、路牌、橱窗、印刷品、霓虹灯等媒介和形式,对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传,属于发布虚假广告,依照《 广告法》的规定处罚。虚假广告以外的虚假宣传,按《反不正当竞争法》的规定处罚。
 
 
03 表现形式不同
 
依据广告的特性,广告宣传一定是需要通过一定媒介和形式来发布并宣传,广告主通过第三方的媒介间接地达到宣传目的,例如:广播、电视、报纸、期刊、印刷品、电话、互联网、户外广告等媒介和形式,且往往相较商业宣传更具有可复制性和广泛性。
 
而商业宣传的对象往往会局限在一定范围内,不一定具有像广告那样“广而告之”的广泛性,例如:在经营场所内对商品进行演示、说明,上门推销,公司官网主页刊登等形式。
 
且广告宣传是经营者针对自己推销的商品或提供的服务,表现形式更具体、更直接;而商业宣传不一定是针对商品或服务,内容更为宏观,比如宣传企业悠久历史、宣传企业文化、介绍团队情况等内容,一般应认定为商业宣传。
 
 
04  法律后果不同
 
经营者存在虚假商业宣传行为的,将依据《反不正当竞争法》第二十条的规定进行处罚;违反《广告法》规定,发布虚假广告的,依据《广告法》第五十五条的规定进行处罚。虚假广告的处罚金额明显小于虚假宣传。
 
虚假广告的行政处罚经常是行政监管部门予以罚款并责令广告主停止发布广告并消除影响。罚款金额一般情况下依据《广告法》第五十五条的规定给予广告费四倍的罚款,如果当事人积极配合、消除影响、及时改正违法行为,罚款金额可能缩小至三倍。只有在较为严重的情况下(如多次违法或者违法持续时间久等)给予五倍以上的罚款。但是虚假宣传,根据《反不正当竞争法》的规定,法定最低处罚金额为二十万元,情节严重的一百万元起,甚至可以吊销营业执照。
 
 
法律顾问结语
 
虚假宣传不同于虚假广告,虚假广告是虚假宣传的一种形式,两者虽都以营利为目的,直接或间接介绍商品或服务,以虚假或者引人误解,欺骗、误导或者足以达到欺骗、误导交易的程度进行商业活动,但虚假宣传规制的是经营者的经营行为,而虚假广告规制的是广告主、广告发布者、广告经营者的商业广告行为;虚假广告需要通过一定的媒介具有可复制性和广泛性,而虚假宣传往往局限在一定范围内,不具有广泛性和可复制性。从处罚力度来看,行政机关对虚假广告的处罚较虚假宣传的更轻也更为灵活。
 

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